直面子公司“失控”乱局

柏立团

近几年，上市公司对子公司失去控制权的情形愈渐频繁，子公司凭借掌控印章证照、财务资料之便利，不配合审计，拒绝执行股东会董事会决议甚至直接违反公司章程制度擅自进行经营决策，这反映了上市公司在投资和治理过程中的缺陷。上市公司子公司失控现象究竟该如何看待？失控前后可采取的有效应对措施有哪些呢？

上市公司子公司失控频现

2020年10月9日晚间，皖通科技（002331）公告称，全资子公司成都赛英科技有限公司（简称“赛英科技”））存在内控风险，可能失去控制。2018年初，皖通科技以发行股份的方式购买易增辉等人持有的赛英科技100%股权，但此后与管理层矛盾逐渐加深。2020年9月，皖通科技免去了易增辉赛英科技董事长一职，欲向该公司派驻新任董事长及财务、人力资源相关人员。但赛英科技拒绝执行上市公司的相关决定，强制驱离了皖通科技派驻的财务及人力资源人员，导致公司派出的财务及人力资源人员无法履行工作职责。

无独有偶。2020年4月14日早间，新宏泽（002836）发布公告称，因控股子公司江苏联通纪元公司公章、印鉴等被其原总经理莫源等人侵占，上市公司对公章等印鉴失去控制，且已对联通纪元失去控制。

不仅如此，ST天润（002113）、亚太药业（002370）、文化长城（300089）等多家上市公司也出现重要子公司失控的情形。其中，亚太药业无法控制子公司上海新高峰的印章和营业执照，文化长城子公司翡翠教育未经董事会批准对外投资、支付收购款。

除此之外，像ST聚力（002247）、ST围海（002586）等上市公司虽公告没有出现子公司失控，但却出现子公司证照、公章失控等情形。

并购重组领域成“重灾区”

上市公司的子公司来源于上市公司直接出资设立，或对其他已设立企业并购重组。前者子公司人员和业务基本完全处于上市公司的掌控之下，而失控问题一般出现在并购重组产生的子公司中。部分上市公司为了刺激股价、实现市值管理目标，在并购过程中偏离了行业及公司内在的发展规定，导致了各种后遗症，又因为对子公司的治理制度先天安排不足，使子公司管理层得以利用漏洞“阳奉阴违”。具体表现在三个方面：

子公司原实控人与上市公司经营理念不合，拒不执行股东会及董事会决议。此类情况较多发生于跨界并购中，虽然上市公司可以通过跨界收购开拓新的利润增长点，但纵观国内外并购案例，跨界并购成功的情况并不是太高，这是由于“双主业”发展模式对管理层能力极具考验，并购初期上市公司会保留标的公司原核心团队继续负责经营管理，一旦上市公司认为原有团队管理不善，便会以控股股东身份干预子公司的经营及人事安排或通过更换管理层拟直接接管。这会使子公司原实控人产生较强的对抗情绪，拒不執行股东会及董事会决议，尤其是关于上市公司主导的关于人事变动、利润分配等决议，此类现象几乎在每一起跨界收购的失控案例中均有体现。

上市公司仅在股权方面对子公司实施表面控制，实质的控制权依旧让渡给了原有管理层，最终导致作为控股股东的上市公司被架空。以文化长城（300089）的“失控”案例来看，由其全资控股的子公司翡翠教育，根据其与翡翠教育原股东安卓易科签订的《发行股份及支付现金购买资产协议》的约定，翡翠教育董事会5人，其中文化长城委派3人，安卓易科委派2人，董事长由文化长城指定担任。文化长城从表面上看控制了翡翠教育的董事会，但根据《发行股份及支付现金购买资产协议》的约定，翡翠教育总经理依旧由安卓易科提名人员担任，且担任翡翠教育的法定代表人，根据我国法律，法定代表人作为公司代表，具有代表公司作出意思表示的天然外观权利，加之证照印鉴均控制于翡翠教育原股东处，文化长城也未派驻财务负责人，文化长城的董事会权限形同虚设，翡翠教育因此频频出现违规经营的事项。

标的公司无法完成业绩承诺，不想履行业绩补偿义务故阻挠上市公司审计。部分标的公司为抬升公司估值，在与上市公司的对赌方面承诺较高的预期业绩，上市公司为了迅速获得新增利润点，往往也会接受较高的溢价率。后续一旦并购标的对赌失败，子公司便开始百般阻挠上市公司会计师进场审计并拒绝提供财务报表，从而形成子公司实质上失控。2018年1月，中昌数据（600242）收购了亿美汇金55%的股权，原股东银码正达和君言汇金承诺对2018至2020年度的扣非归母净利润作了承诺。到2019年6月份，亿美汇金仅完成当年承诺业绩的26.32%。，中昌数据派驻审计人员前往审计时，亿美汇金财务人员不予配合，审计工作无法展开，并且亿美汇金两业绩承诺方也未按照双方当初约定办理股票质押和增持股票，中昌数据只得于2019年12月5日公告披露称对亿美汇金失去了控制。

预防+应急：稳掌控制权

纵观子公司“失控”的案例，想要最大程度地预防子公司“失控”，首先应从子公司的组织架构上下手。股东会作为子公司最高权力机构，是上市公司对子公司实施控制的权利来源。上市公司应依据其控股地位，对子公司章程中涉及董事、监事、高级管理人员（财务人员）的委派以及股东会、董事会、监事会的议事规则和相关权限安排、经理层的权限设置等进行重新设计，尤其要注意子公司核心人员的人事权、财务权以及股东知情权。子公司的法定代表人，应尽可能由上市公司委派人员担任，如只能由标的公司原实控人委派，则至少应当将营业执照和公章的管理权给予上市公司委派人员，同时对法定代表人更换做出有利于上市公司的安排。

其次，财务管理也尤为重要，财务负责人应当由上市公司委派自然不必多言，子公司的财务会计制度、内审制度、资金管理制度、信息披露制度等应尽可能与上市公司一致，并纳入统一的内控管理体系，做到可实时了解子公司运营情况、财务状况及经营业绩达成情况。

当子公司失控发生后，上市公司最先要做的，就是夺回控制权。若发生证照印鉴被强取豪夺的情况，上市公司应第一时间公告失控情况，并声明在相关证照印鉴失控期间，任何第三方使用该等证照、印鉴签订的任何具有合同性质的文件或者其他书面文件，上市公司均不予承认。待印章证照补办完成后，即开始着手进行管理层任免并办理工商变更登记，

而对于子公司管理层损害上市公司利益、原股东为完成承诺业绩拒绝履行业绩补偿义务、标的资产存在重大减值迹象等损害上市公司及股东利益的行为，上市公司可基于相关协议向法院提起诉讼追究该等股东的违约责任并申请财产保全，以冻结该等股东所持上市公司股票，上市公司董事会则可提请召开临时股东大会，以限制子公司原股东的表决权、分配权等权利。如创新医疗（002173）在其子公司建华医院失控，便于2019年5月向上海国际经济贸易仲裁委员会提起了仲裁，同时采取了司法财产保全措施。进一步的，经董事会提议，创新医疗于当年12月通过召开临时股东大会限制了华建医院原股东康瀚投资、建恒投资的所有股东权利，包括但不限于：出席或委托代理人出席股东大会行使表决权、选举权和被选举权、转让出资或股份的权利、盈余分配权和公司剩余财产分的权利等。通过这一系列的操作，可以有效地使失控子公司回到正常轨道上来。

子公司失控后伴随对上市公司的负面影响是：不再将子公司纳入合并报表范围、面临全额计提商誉值减损、被会计师出具保留意见的审计报告，还有可能被证监会予以处罚，从而严重损害上市公司股东的利益。因此，对于子公司众多的上市公司，除了加强内部管控之外，在对外投资并购时，也应注重与目标公司原股东之间的利益平衡，避免未来出现失控乱局。

作者系上海大邦律师事务所合伙人